Overgang van onderneming bij een personeels-bv in een concern, de niet-contractuele werkgever telt mee (Albron/FNV)

Kern: Het begrip werkgever in art. 7:663 BW moet richtlijnconform worden uitgelegd, zodat bij overgang van een onderneming binnen een concern ook de werkmaatschappij waar de werknemers permanent zijn tewerkgesteld, zonder dat zij daarmee een arbeidsovereenkomst hebben, als vervreemder geldt en de werknemers van rechtswege overgaan op de verkrijger.

De zaak

Binnen het Heineken-concern was al het personeel in dienst van Heineken Nederlands Beheer B.V., een centrale personeelsvennootschap die medewerkers detacheerde bij de werkmaatschappijen. Ongeveer zeventig cateringmedewerkers werkten op die basis voor de werkmaatschappij Heineken Nederland B.V., die de bedrijfsrestaurants exploiteerde. In 2005 besteedde Heineken Nederland de cateringactiviteiten uit aan Albron. De medewerkers traden in dienst bij Albron, maar onder voorbehoud van hun arbeidsvoorwaarden. Albron paste de arbeidsvoorwaarden van de contractcateringbranche toe, die ongunstiger waren dan die van Heineken.

FNV en een medewerker vorderden een verklaring voor recht dat sprake was van overgang van onderneming en dat de medewerkers per 1 maart 2005 van rechtswege bij Albron in dienst waren getreden met behoud van hun Heineken-arbeidsvoorwaarden, plus achterstallig loon. Albron verweerde zich met het argument dat de medewerkers geen arbeidsovereenkomst hadden met de werkmaatschappij die de onderneming overdroeg, maar met de personeels-bv, zodat art. 7:663 BW naar zijn letterlijke tekst niet van toepassing was. Het hof stelde prejudiciële vragen aan het Hof van Justitie van de Europese Unie, dat in 2010 oordeelde dat ook de niet-contractuele werkgever waarbij de werknemers permanent zijn tewerkgesteld als vervreemder kan gelden. Het hof wees de vorderingen vervolgens toe. Albron ging in cassatie.